Come separarsi: da dove iniziare

Il modo di separarsi dipende da due fattori: se i coniugi sono d’accordo e se ci sono figli. Chiedere la separazione spetta solo ai coniugi (art. 150 c.c.), e la legge prevede strade diverse per chi è d’accordo e per chi non lo è. Prima di sceglierne una serve sapere che cosa andrà deciso e quali regole valgono già nei primi giorni.

Le strade possibili

La separazione può essere consensuale o giudiziale. Quella consensuale, decisa dai coniugi d’accordo, si ottiene in tre modi; quella giudiziale si chiede quando l’accordo manca.

In tribunale i coniugi propongono la domanda congiunta, cioè un ricorso firmato da entrambi. Il ricorso contiene le condizioni sui figli e sui rapporti economici (art. 473-bis.51 c.p.c.). In tribunale la separazione consensuale ha effetto solo con l’omologazione, cioè il controllo con cui il tribunale verifica l’accordo dei coniugi e gli dà effetto. Se gli accordi sono in contrasto con gli interessi dei figli, il tribunale convoca i coniugi e indica le modifiche da adottare; se la soluzione resta inidonea, rigetta la domanda.

Con la negoziazione assistita, cioè il percorso con cui i coniugi, ciascuno con il proprio avvocato, cercano un accordo fuori dal tribunale, serve almeno un avvocato per parte. Con il nullaosta del procuratore della Repubblica, cioè il via libera con cui dichiara di non aver trovato irregolarità, o con la sua autorizzazione, l’accordo raggiunto tiene luogo della decisione del giudice (art. 6 d.l. 132/2014). Questa strada è aperta anche con figli minori o economicamente non autosufficienti: in quel caso il procuratore della Repubblica autorizza l’accordo quando risponde al loro interesse.

Davanti all’ufficiale dello stato civile, in Comune, l’assistenza di un avvocato è facoltativa. La strada del Comune è preclusa se ci sono figli minori, figli maggiorenni incapaci o portatori di handicap grave, o figli economicamente non autosufficienti, e l’accordo non può contenere patti di trasferimento patrimoniale (art. 12 d.l. 132/2014). I coniugi tornano a confermare l’accordo non prima di trenta giorni dalle loro dichiarazioni.

Senza accordo, uno dei coniugi propone ricorso per la separazione giudiziale. Si può chiedere quando ci sono fatti che rendono intollerabile la prosecuzione della convivenza o recano grave pregiudizio all’educazione dei figli (art. 151 c.c.). Lo svolgimento del procedimento è spiegato nell’articolo su come funziona la separazione giudiziale.

Le questioni da regolare

L’accordo o la decisione del giudice regolano i figli, la casa familiare e il mantenimento. Nella domanda congiunta i coniugi possono regolare anche, in tutto o in parte, i loro rapporti patrimoniali.

Quanto ai figli, il giudice valuta prima di tutto la possibilità che restino affidati a entrambi i genitori, cioè l’affidamento condiviso. Stabilisce i tempi e i modi della loro presenza presso ciascun genitore e la misura in cui ciascuno contribuisce al loro mantenimento (art. 337-ter c.c.). Salvo accordi diversi, ciascun genitore mantiene i figli in misura proporzionale al proprio reddito. Degli accordi fra i genitori il giudice prende atto, se non sono contrari all’interesse dei figli.

Quanto alla casa familiare, il suo godimento è attribuito tenendo conto prima di tutto dell’interesse dei figli, e il giudice ne tiene conto nel regolare i rapporti economici fra i genitori.

Quanto al coniuge, pronunciando la separazione il giudice riconosce a quello senza addebito, cioè senza la dichiarazione che la separazione è dovuta al suo comportamento contrario ai doveri del matrimonio, il diritto di ricevere dall’altro quanto serve al suo mantenimento, se non ha adeguati redditi propri (art. 156 c.c.). La misura dipende dalle circostanze e dai redditi di chi paga.

Quanto ai beni, se i coniugi non hanno scelto con una convenzione un regime diverso, vale la comunione legale dei beni: sono di entrambi gli acquisti fatti durante il matrimonio, insieme o separatamente, salvo quelli relativi ai beni personali (art. 177 c.c.). La comunione si scioglie con la separazione personale.

I primi giorni

Anche quando si è deciso di separarsi, restano i doveri del matrimonio: l’obbligo reciproco alla fedeltà, all’assistenza morale e materiale, alla collaborazione nell’interesse della famiglia e alla coabitazione. Entrambi i coniugi contribuiscono ai bisogni della famiglia, ciascuno in relazione alle proprie sostanze e alla propria capacità di lavoro (art. 143 c.c.).

Andarsene di casa ha una conseguenza precisa. Al coniuge che si allontana dalla residenza familiare senza giusta causa e rifiuta di tornarvi è sospeso il diritto all’assistenza morale e materiale (art. 146 c.c.). La proposizione della domanda di separazione è giusta causa di allontanamento. Chi ha figli minori e cambia residenza o domicilio deve comunicarlo all’altro genitore entro trenta giorni; se non lo fa, risponde del danno che l’altro coniuge o i figli subiscono per la difficoltà di trovarlo.

Il codice penale punisce chi, abbandonando il domicilio domestico, si sottrae agli obblighi di assistenza inerenti alla responsabilità genitoriale o alla qualità di coniuge.

Quanto ai figli, le scelte importanti restano comuni. I genitori stabiliscono di comune accordo la residenza abituale del minore, cioè il luogo in cui il figlio vive stabilmente, e le scelte sulla sua istruzione ed educazione (art. 316 c.c.). In caso di contrasto su questioni di particolare importanza, come la residenza abituale o la scuola, ciascuno dei genitori può ricorrere al giudice.

Se la condotta di un coniuge è causa di grave pregiudizio all’integrità fisica o morale o alla libertà dell’altro, il giudice, su istanza di parte, può adottare un ordine di protezione, cioè il provvedimento del giudice civile che allontana dalla casa il coniuge o il convivente violento (art. 473-bis.69 c.p.c.). Lo può fare anche quando la convivenza è già cessata.

Il primo colloquio

Si può consultare un avvocato prima di dire qualcosa all’altro coniuge. L’avvocato è tenuto al segreto professionale e al massimo riserbo sui fatti appresi anche nella consulenza legale, non solo in giudizio (art. 6 l. 247/2012), e non può essere obbligato a deporre su ciò che ha saputo nell’esercizio della professione, salvi i casi previsti dalla legge.

All’atto dell’incarico l’avvocato deve informare il cliente della possibilità di ricorrere alla negoziazione assistita. Nella separazione giudiziale la difesa con un avvocato è obbligatoria (art. 473-bis.14 c.p.c.). Il giudice, da parte sua, può in ogni momento informare le parti della mediazione familiare, cioè un percorso con un mediatore, scelto dalle parti, per trovare un accordo sui figli e sulla separazione, e invitarle a rivolgersi a un mediatore.

La situazione economica conta fin dall’inizio. Nel ricorso per la separazione giudiziale, se ci sono figli minori o si chiede un contributo economico, si allegano i documenti sui redditi e sul patrimonio, fra cui le dichiarazioni dei redditi degli ultimi tre anni (art. 473-bis.12 c.p.c.). Anche la domanda congiunta indica le disponibilità reddituali e patrimoniali dell’ultimo triennio. Il comportamento di chi dà informazioni inesatte o incomplete sulle proprie condizioni economiche è valutabile dal giudice. Se le informazioni economiche dei genitori non sono documentate a sufficienza, il giudice dispone un accertamento della polizia tributaria sui redditi e sui beni.

Le spese di ciascuna strada sono nell’articolo su quanto costa una separazione.

Come procedere

Parlare con un avvocato divorzista prima di muoversi serve soprattutto se ci sono figli o se si pensa di lasciare la casa, perché sono i casi in cui la legge collega conseguenze precise alle scelte dei primi giorni. In materia di separazione e divorzio lo Studio si occupa di separazione consensuale e giudiziale, divorzio, negoziazione assistita e modifica delle condizioni. Il primo colloquio serve a inquadrare il caso: racconti la situazione, lo Studio legge i documenti e dice quali strade sono percorribili e quali no. Alla fine del primo colloquio ricevi un preventivo scritto e decidi dopo, con i numeri davanti.